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司法管辖权与电子商务纠纷

时间:2006-11-24栏目:诉讼法论文

 尽管电子商务在某种程度上并无国界之分,但电子商务全球化也意味着一旦产生纠纷便会带来许多问题,诸如纠纷管辖地、法律的适用和生效判决的域外效力。
  本文首次分析了英国的电子商务所产生的这些问题。它涉及电子商务违约行为的司法管辖权——包括生产者之间的合同和消费者与生产者之间的合同,以及侵权之诉的管辖权——尤其是诽谤、错误陈述和知识产权侵权纠纷。
  在欧盟成员国家内部和成员国之间,民商事争议的司法管辖权是由1968年《布鲁塞尔公约》和1……
  一、《布鲁塞尔——洛迦诺公约》
  A.总则
  公约的第二条至第四条都是有关司法管辖权的基本原则。公约第二条规定:“根据公约规定,缔约国居民无论其国籍都必须在本国的法院起诉”(重点强调)。
  根据公约第三条,一缔约国居民可以(重点强调)根据公约第五条至十八条规定在另一缔约国起诉。至于非缔约国居民,根据公约第四条,由每一缔约国国内有关管辖权的规则决定该缔约国对这类案件的司法管辖权。对非缔约国居民,英国现行的管辖权规则将在下面第三部分详细介绍。
  B.特殊司法管辖权规则
  作为例外,一缔约国居民可以根据公约第五条、第六条的规定在另一缔约国起诉。根据第五条规定,可以在以下情况下起诉:
  ——争议与合同有关,则法院地为合同义务履行地(第五条第1款);
  ——争议与侵权、犯罪或准犯罪有关,则法院地为行为发生地(第五条第3款);
  ——争议涉及分支机构、代理机构或其他组织机构的行为,则法院地为分支机构、代理机构或其他组织机构所在地(第五条第5款);
  第六条规定,缔约国居民如果是多边争议的一方当事人,可以就反诉和不动产权的合同争议在另一缔约国起诉。这样,第五条、第六条赋予原告选择权,或选择在这些条款授权的法院起诉,或选择在更有利的被告住所地法院起诉。
  c.合同争议的特殊管辖权
  在合同争议中,一缔约国居民作为被告可以在另一缔约国起诉,只要该国是合同义务履行地(公约第五条第1款),除被告住所地法院管辖权外,大量的争议可以根据第五条第1款规定确定管辖权。
  1.合同是否成立?
  根据第五条第1款规定,仅因为被告否认作为诉讼基础的合同的存在而排除法院的管辖权是不充分的。该条规定,拥有管辖权的法院可以自我审查权限(即使被告自始未参加诉讼),同时有权审查合同是否成立。如此,欧盟成员国法院可以把《罗马法律适用公约》确定的法律适用于合同履行。
  2.争议是否与合同有关?
  争议是否与合同有关通常不是一个易引起争议的问题。然而,在缔约国之间对某些特殊关系是否是合同关系这一问题存有分歧。欧洲法院已发布一项《共同宣言》界定“与合同有关的争议事项”:包括与合同关系有密切关系的在合同当事人之间产生的所有关系。举例来说,在SPRL  Arcado诉SA  Haviland一案中,一比利时代理人在比利时起诉其法国籍委托人,要求其支付代理合同规定的佣金和因委托人拒付佣金而造成的损失。欧洲法院认为该诉请是与合同有关的争议,因为争议起源于委托人不履行合同义务,即没有向代理人发出合理的解约通知。
  3.相关义务是什么?
  在De  Bloos诉Bouyer一案中,欧洲法院认为相关义务是组成司法程序基础的合同义务(不履行原告所信赖的合同义务),而不是整个合同或合同中的其他义务条款。
  在不同的管辖法院受理的各类不履行合同义务的争议案件中,法院将根据行为依赖的主要合同义务确定管辖权(而不是根据构成合同特征的义务条款确定)。
  如果争议与合同中具有同等效力的其他义务条款相关时(且这些义务将在不同的缔约国履行),那么,任何一缔约国法院都无权受理该争议。
  4.合同义务履行地在哪里?
  合同义务履行地通常在合同中有明确的规定,但前提是根据准据法该条款是有效的。如果合同未明确规定,法院必须根据法院地的国际私法规则,确定“相关合同关系适用什么法律,根据该适用法确定相关的合同义务履行地”。至于合同付款条款,例如英国规定付款地必须在受款人的营业地。而一些欧洲大陆法系国家认为,付款地必须是付款方的经常居住地。
  在一些特殊类型合同中,《民商事管辖权和判决执行委员会规则(草案)》认为,应根据第五条第1款确定相关合同义务的履行地。如果未明确约定合同履行地,则合同履行地为:
  ——在货物销售合同中,合同履行地为成员国境内合同规定的发货地或应当发货的地点;
  ——在劳务合同中,合同履行地为成员国境内合同规定的提供劳务或应当提供劳务的地点。
  D.管辖权协议
  当合同双方希望合同争议由法院解决,而不是通过仲裁或其他可选择的争议解决方式,并且考虑由哪一国法院解决时,有必要考虑下列问题:
  ——合同义务将在哪里履行?
  ——拥有有效管辖权的法院的诉讼程序是什么?如需要提供哪些文件,涉及哪些方面?损害赔偿金有多少?
  ——选择的法院将实施管辖权条款吗?
  ——有效管辖法院需多长时间审结一个案子?
  ——与他国相比,该国的诉讼费用大致是多少?该费用由败诉方承担吗?可以针对对方诉讼金额进行责任保险吗?
  ——允许向有管辖权的法院申请在诉讼前采取的临时措施(如为防止转移财产而下达冻结令)有哪些?
  ——选择适用什么法律?这些法律将被适用吗?管辖法院将如何适用这些法律?
  ——书面证据存放在什么地方?有关证人会住在哪里?
  ——被告财产位于什么地方?
  ——选择法院的判决将会被其他国家执行吗?
  1.第十七条的目标
  公约第十七条的目标是为了确保有关当事方就选择法院真正达成一致,以便保护合同弱方,避免被合同另一方强加司法管辖权条款或忽视了司法管辖权条款。由此可见,这类合同只存在于合同双方都知道或应当知道国际贸易相关行业中存在的商业惯例时。但是仅仅将授予管辖权条款印在合同一方用专用纸起草的合同背面这一点,并不符合第十七条的要求。然而,由双方当事人起草的合同中,其内容直接援引一般条件,而一般条件又是包括授予管辖权条款,则是符合第十七条的要求的。
  第十七条意图设置相应的条件,以形成管辖权条款确保法律的确定性和双方达成共识。该条款不允许缔约国设置附加条件。
  根据第五条第1款,被告可以对合同的实质内容提出质疑。在Iveco  Fiat  SpA诉Van  Hool  NV一案中,欧洲法院认为合同的性质是由行为地国家的国际私法确定的准据法决定的。
  在决定第十七条管辖权条款的范围时,唯一的问题是该条款本身是否包括了被告所赖以行为的理由。管辖权条款必须能涵盖合同请求权和与违约请求权紧密联系的非合同请求权,以便使双方当事人能意识到,他们将由

同一法院做出判决。我们必须注意到管辖权条款的字面意思和内在本质,而且所有的诉讼请求必须与合同本身有关,而不是与非合同本身确立的其他关系有关。
  2.第十七条的深层含义
  在Kurz诉Stella  Musical  Veranstaltungs  GmbH—案中,英国法院首次将第十七条运用于非排他性管

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