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除名职工重新就业后的连续工龄计算问题
除名职工重新就业后的连续工龄计算问题
杨德君
【基本案情】
张某自1964年起在县铁工厂自费学徒，学徒期满后在该厂上班，此后，县铁工厂更名为某机械厂。1991年7月11日，张某由于无故旷工被某机械厂除名（实际上张某已于1991年5月自行到市机械电器厂上班）。1992年4月张某自行参加企业职工养老保险并缴纳有关费用。2007年9月3日经重庆市某区劳动和社会保障局审核认定张某的参加工作时间为1992年4月，建立个人帐户时间为1996年1月，退休和基本养老保险待遇支付时间为2007年9月。2007年9月20日，重庆市某区社会保险局根据张某缴费情况和有关规定核算出张某每月应领取的退休金额为454.82元。张某收到该计算表后，认为计算的依据工龄不应该是从1992年开始计算，因此其计算出的结果错误，向重庆市某区人民法院提起诉讼，请求撤销该计算表。
【审理结果】
一审法院经审理后认为，根据劳动部办公厅《劳动部对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”的复函》，该函关于除名职工连续计算工龄时效的溯及力问题，应从各地实行职工个人缴纳养老保险的时间，作为除名职工计算连续工龄的起始时间。张某因1991年被原某机械厂除名，1992年以自己的名义参加个人社会保险，某区劳动和社会保障局核定张某参加工作时间为参加养老保险的时间，作为计算养老保险的起始依据并无不当，张某请求法院撤销重庆市某区社会保险局作出的《重庆市参加企业职工基本养老保险人员基本养老保险待遇计算表》的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六第一款第（四）项之规定，判决驳回张某的诉讼请求。张某不服该判决，向重庆市第二中级人民法院提起上诉。
二审法院维持了原判。
【评析意见】
本案系因不服劳动行政部门核定的基本养老保险待遇而引发的行政纠纷，案件争议的焦点是，职工被原工作单位除名后又重新就业的，其连续工龄如何计算。根据《行政诉讼法》的相关规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据，并可参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。(www.fwsir.com)关于职工被原工作单位除名后又重新就业的，其连续工龄如何计算的问题，劳动部门以规范性文件的形式发布了《对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”的复函》（劳办发［1995］104号），为审理本案提供了参考意见。该复函关于除名职工连续计算工龄时效的溯及力问题，认为应从各地实行职工个人缴纳养老保险的时间，作为除名职工计算连续工龄的起始时间。法院据此作出判决，也是言之成理。
但笔者认为：城镇企业职工基本养老保险制度逐步建立、完善过程中，各地实行的时间并不统一，其覆盖范围也是逐步扩大，离退休人员基本养老金社会化发放率也是逐步提高。受制于传统观念的影响，在上个世纪八、九十年代经济结构调整和国有企业改革深化时期，企业员工流动加快，但对于“企业养老”到“社会保险养老”这一制度的变更未引起重视，相关手续的不健全从而使得部分企业员工的工龄无法依据规定连续计算，直接影响到现在面临退休时的保险待遇问题，进而引发了大量社会保险待遇行政纠纷。
从社会公平公正角度，为了构建和谐社会，劳动者被企业除名，其工龄也应该累计为连续工龄。基本养老保险制度中有关连续工龄计算并视同缴费年年限的规定，是公民在年老时依法从国家和社会获得物质帮助的权利，这是《中华人民共和国宪法》所赋予和确认的。企业作为管理方，单方面“除名”决定已给了员工惩处。当年被企业除名的劳动者，大多数已经为国家工作了数十年，这是事实。员工不能因为一次过错，承担失去工作的处罚，且，减损其获得国家帮助的权益。企业没有权力剥夺职工的工龄，部门规章也不能剥夺劳动者的工龄，因为劳动者的工作年限是客观存在的事实。
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